本文來(lái)自微信公眾號(hào)： 鏡相工作室 ，編輯：周近嶼，作者：程佳佳，題圖來(lái)自：視覺(jué)中國(guó)

律師崔燦長(zhǎng)期代理商業(yè)秘密相關(guān)的案件。令他印象最深的，是一名年輕人。

案發(fā)時(shí)，他只有二十六七歲。此前，他在A公司工作了一年，隨后跳槽到有競(jìng)對(duì)關(guān)系的B公司，臥底了兩年四個(gè)月。因?yàn)閷W(xué)歷與技術(shù)都還不錯(cuò)，又能說(shuō)會(huì)道，兩年多時(shí)間里，他和B公司里許多工程師成為了好朋友?！霸俅龓啄?，他甚至有機(jī)會(huì)成為B公司的核心骨干或是中高層。”

如果不是離職得太突然，而回到A公司的節(jié)點(diǎn)又恰逢B公司將發(fā)布一項(xiàng)重大技術(shù)，沒(méi)有人懷疑過(guò)這個(gè)男孩，會(huì)是競(jìng)對(duì)公司派來(lái)的間諜。

B公司很快倒查他的工作電腦和監(jiān)控?cái)z像頭。兩年多以來(lái)，核心信息、圖紙被源源不斷地傳遞給A公司。

因?yàn)樯姘附痤~巨大，這名年輕人可能要在畢業(yè)工作的第三年入獄，在牢里度過(guò)往后的三到十年。崔燦為他惋惜。

委托方的反應(yīng)，也令崔燦記憶深刻。直到刑事立案階段，B公司那名負(fù)責(zé)人仍然想不明白：“我們上個(gè)月還一起出差、喝酒，你說(shuō)他為什么？為什么要做這樣的事情？”

這太像《無(wú)間道》了。

崔燦把大公司之間的商業(yè)“諜戰(zhàn)”比做一場(chǎng)不流血的戰(zhàn)爭(zhēng)。

它不發(fā)生在戰(zhàn)場(chǎng)，而是在辦公室、工廠車(chē)間、咖啡廳，抑或是一次普通的社交媒體分享里。一個(gè)外賣(mài)員、維修工，一個(gè)剛?cè)肼毜哪贻p工程師，甚至一個(gè)被公司充分信任的多年員工，都可能成為信息外流的出口。

這場(chǎng)戰(zhàn)爭(zhēng)沒(méi)有槍聲，但有真實(shí)的傷亡。一個(gè)被盜走的配方、一張圖紙、一段源代碼，可能直接改寫(xiě)一家公司的生存處境，甚至改寫(xiě)行業(yè)格局。陷入商業(yè)秘密泄露的人，輕則賠償，重則入獄。它和軍事戰(zhàn)爭(zhēng)一樣，以置競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手于死地為最終目的。

但在天平的另一邊，保護(hù)商業(yè)秘密正存在被過(guò)度使用的趨勢(shì)，逐漸成為大公司監(jiān)控員工、懲戒離職者，甚至狙擊對(duì)手融資與上市的武器。

以下是崔燦的自述。

這是一場(chǎng)不流血的戰(zhàn)爭(zhēng)

作為一個(gè)非常熟悉商業(yè)秘密的律師，有時(shí)候我也很難說(shuō)清楚，到底什么是商業(yè)秘密。

如果按照法律定義，它很簡(jiǎn)單：不為公眾所知悉，具有商業(yè)價(jià)值，并經(jīng)權(quán)利人采取了相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

再具體一點(diǎn)，就是三個(gè)詞：秘密性、價(jià)值性和保密性。比如配方、圖紙、源代碼、AI 模型訓(xùn)練數(shù)據(jù)等技術(shù)信息，以及價(jià)格策略、經(jīng)營(yíng)成本、客戶名單等經(jīng)營(yíng)信息。

聽(tīng)起來(lái)不難理解吧？但真正落到案件里，什么算得上秘密？什么情況下的秘密有價(jià)值？

比如客戶名單算不算商業(yè)秘密？就這一個(gè)問(wèn)題，法學(xué)界有無(wú)數(shù)論文，各地法院有無(wú)數(shù)典型案例，觀點(diǎn)都不一樣。

其實(shí)關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定還挺細(xì)的，但是再細(xì)也沒(méi)辦法應(yīng)對(duì)變化萬(wàn)千的真實(shí)世界，這些細(xì)化的問(wèn)題需要個(gè)案?jìng)€(gè)看，其實(shí)非常復(fù)雜。

在現(xiàn)實(shí)生活中，獲取商業(yè)秘密的手段并不像電影里一樣具有很強(qiáng)的科技色彩，更多時(shí)候，商業(yè)泄密是從人開(kāi)始的。

最常見(jiàn)的方式，是挖人。不是零星挖一個(gè)，而是批量挖、成部門(mén)挖，甚至把一整個(gè)業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)挖走。

從我接觸的案子來(lái)看，通過(guò)挖人來(lái)獲取商業(yè)秘密正變得越來(lái)越常見(jiàn)。因?yàn)樵诤芏喔咚侔l(fā)展的行業(yè)里，光有錢(qián)是不夠的，還必須有技術(shù)。

比如 AI 大模型、具身智能、新能源這些行業(yè)，兩倍、三倍薪資挖人太常見(jiàn)了。你給一個(gè)人開(kāi)出完全無(wú)法拒絕的價(jià)格，他很難不動(dòng)心。對(duì)一家公司來(lái)說(shuō)，如果并購(gòu)對(duì)方要花兩個(gè)億，但挖走 20 個(gè)核心人才只需要 2000 萬(wàn)，他當(dāng)然會(huì)算這筆賬。

有一個(gè)典型的案子，是吉利訴威馬案。威馬（由吉利前高管創(chuàng)立）成立后，系統(tǒng)性挖走了吉利 40 多名高管和技術(shù)骨干，據(jù)說(shuō)相當(dāng)于把一整塊底盤(pán)研發(fā)團(tuán)隊(duì)帶走了。最后，法院認(rèn)定構(gòu)成商業(yè)秘密侵權(quán)。這個(gè)案子也成為了目前國(guó)內(nèi)商業(yè)秘密案件中賠償金額最高的案子，判了 6 億多元。

所以，你會(huì)發(fā)現(xiàn)，很多商業(yè)秘密案件的表面是技術(shù)糾紛，本質(zhì)上其實(shí)是人才戰(zhàn)爭(zhēng)。

上海市第三中級(jí)人民法院、上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院曾經(jīng)聯(lián)合發(fā)布過(guò)一個(gè)商業(yè)秘密案件審判情況。2015年到 2023年間，兩家法院受理的商業(yè)秘密民事案件中，因?yàn)閱T工流動(dòng)引發(fā)的案件占比接近九成。而商業(yè)秘密刑事案件，則全部由人才流動(dòng)引發(fā)。

●圖源：《竊聽(tīng)風(fēng)云2》

除了挖人，還有一種常見(jiàn)方式，是商業(yè)賄賂。

有些外部咨詢(xún)公司會(huì)以“專(zhuān)家訪談”、“行業(yè)調(diào)研”的名義，去找大廠在職員工買(mǎi)信息。我看過(guò)一篇報(bào)道，咨詢(xún)公司給到的費(fèi)用，普通員工一小時(shí)可能一兩千，高級(jí)管理崗或者特殊身份的人，價(jià)格可以到上萬(wàn)。

這種事情在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)幾乎形成了一條產(chǎn)業(yè)鏈。

還有一種更隱蔽的方式，是商業(yè)間諜。商業(yè)賄賂是買(mǎi)通你公司里原本就有的人，商業(yè)間諜是我把自己人派進(jìn)去。

有些間諜比較初級(jí)，可能偽裝成外賣(mài)員、送水工等，去觀察工廠布局、生產(chǎn)環(huán)境。這種通常只能拿到比較表層的信息。

真正危險(xiǎn)的是懂行的人。比如一個(gè)工程師，他懂技術(shù)，又帶著明確的目的來(lái)你公司工作。他一眼就知道哪些資料值錢(qián)，這種專(zhuān)業(yè)間諜能在不下載過(guò)多資料、不暴露的前提下完成竊密。

還有公司會(huì)采用更長(zhǎng)期的方式，把一些底子干凈、身家清白的年輕人派到競(jìng)對(duì)公司。哪個(gè)人成了都可以，這些人之間往往也不知道彼此，都是單線聯(lián)系。

當(dāng)然，這幾年還有越來(lái)越多的數(shù)字化竊密和泄密。

大家一聽(tīng)到數(shù)字化竊密，第一反應(yīng)可能是黑客攻擊，那種電影里很高端的技術(shù)入侵。但從我接觸的案件來(lái)看，真正高頻發(fā)生的，是一些特別日常的動(dòng)作。

比如云盤(pán)鏈接發(fā)錯(cuò)群，離職前把自己做過(guò)的 PPT和業(yè)務(wù)文檔下載一份，用個(gè)人微信傳公司文件，或者在小紅書(shū)、朋友圈、脈脈上隨手發(fā)一張工區(qū)照片、匿名吐槽等等。

很多人都是無(wú)意的行為，或者根本不知道自己在泄密，只是在分享生活。但對(duì)于那些專(zhuān)業(yè)的有心人來(lái)說(shuō)，你的一張照片背景就能鎖定你的樓層、房間，你發(fā)布的所有內(nèi)容都是可以被拼起來(lái)的情報(bào)。

所以我處理了這么多案件之后，越來(lái)越強(qiáng)烈地感受到一點(diǎn)：人，才是整個(gè)安全鏈條里最容易被攻破的一環(huán)。

很多大公司里，技術(shù)安全設(shè)施其實(shí)沒(méi)有那么容易被攻破。殺傷力最大的，往往是最樸素的方式。一個(gè)被誤信的人，能夠接觸到公司的很多核心信息，想怎么偷就怎么偷。

很多商業(yè)秘密案件，往往都是因?yàn)閮?nèi)部有人偷偷“叛變”，禍起蕭墻。

泄密之后，沒(méi)有小事

商業(yè)秘密一旦泄露，代價(jià)是什么？

這類(lèi)案件可以分成兩邊來(lái)看，一邊是泄密者要承擔(dān)的后果，另一邊是公司會(huì)遭受的損失。

對(duì)于泄密者，很多人覺(jué)得，泄密最多就是賠點(diǎn)錢(qián)，或者被公司開(kāi)除。但實(shí)際上，商業(yè)秘密案件背后的責(zé)任是非常重的，通常包括三類(lèi)：民事責(zé)任、刑事責(zé)任和行政責(zé)任。

第一個(gè)是民事責(zé)任，也就是賠錢(qián)。比如前面提到的吉利和威馬的案子，因?yàn)樗鼧?gòu)成了共同侵權(quán)，相關(guān)個(gè)人也要承擔(dān)連帶責(zé)任。你可以想象一下，如果一個(gè)普通人真的背上上億級(jí)別的賠償責(zé)任，可以說(shuō)這輩子基本就完了。說(shuō)實(shí)話，可能還不如判刑。

第二個(gè)是刑事責(zé)任。侵犯商業(yè)秘密罪其實(shí)已經(jīng)存在很多年了。在一些核心行業(yè)里，商業(yè)秘密的價(jià)值很容易被認(rèn)定得很高。研發(fā)成本、潛在收益、競(jìng)爭(zhēng)損失，都可能被計(jì)算進(jìn)去。你以為只是帶走了一點(diǎn)資料、發(fā)出去了一點(diǎn)信息，但放到公司損失的角度，金額可能一下子就上去了。在2020年刑法修正案之后，侵犯商業(yè)秘密罪的刑期也進(jìn)一步提高，最高可以到十年。

第三個(gè)是行政責(zé)任。市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)其實(shí)也可以對(duì)侵犯商業(yè)秘密的行為進(jìn)行處罰，而且罰款金額可能還比較高。

所以，我真的提醒大家，千萬(wàn)不要只看眼前那點(diǎn)錢(qián)，很多事情一旦越過(guò)紅線，后果是非常嚇人的。

從被泄密的公司角度來(lái)看，損失不只是一句簡(jiǎn)單的影響業(yè)務(wù)，很可能直接整個(gè)公司干沒(méi)了。

在技術(shù)密集型行業(yè)，技術(shù)高低決定命運(yùn)。比如芯片，所有公司只買(mǎi)最好的，贏者通吃；比如最常見(jiàn)的新能源行業(yè)，一個(gè)電池提升0.2%的效率已經(jīng)是巨大的技術(shù)創(chuàng)新。而一旦技術(shù)優(yōu)勢(shì)沒(méi)了，或者技術(shù)被偷，這公司可能就完了，行業(yè)格局都會(huì)改變。

再比如競(jìng)爭(zhēng)激烈的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)。淘寶閃購(gòu)和美團(tuán)打得最激烈的時(shí)候，如果我能拿到另一家公司的補(bǔ)貼策略，第二天只要稍微比它多補(bǔ)一點(diǎn)，訂單量可能立刻就會(huì)變化。它帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，是遠(yuǎn)超普通人想象的。

還有一些經(jīng)營(yíng)信息，看起來(lái)沒(méi)那么技術(shù)，但同樣值錢(qián)。比如競(jìng)品公司的內(nèi)部架構(gòu)，誰(shuí)現(xiàn)在真正掌權(quán)，關(guān)鍵負(fù)責(zé)人是什么風(fēng)格，團(tuán)隊(duì)里誰(shuí)可以被挖走。這些信息在激烈競(jìng)爭(zhēng)中，都會(huì)變成武器。

初創(chuàng)公司在這種環(huán)境下是很危險(xiǎn)的。

很多初創(chuàng)公司創(chuàng)始人很厲害，或者手里有一個(gè)很新的技術(shù)。但他們最大的問(wèn)題是技術(shù)很有價(jià)值，保護(hù)措施不嚴(yán)密。如果我是資方，收購(gòu)不成，我可能花很低的成本，就能把技術(shù)違法地買(mǎi)過(guò)來(lái)。

這些事情，公司是要投很多成本和時(shí)間的。很多初創(chuàng)公司老板一開(kāi)始不重視，往往是等吃了一次大虧之后，才愿意補(bǔ)課。

應(yīng)對(duì)商業(yè)秘密泄露，大廠做得相對(duì)完善。比如技術(shù)層面，最常見(jiàn)的，很多文件里都有暗碼、隱藏水印、權(quán)限記錄。你不要以為拿手機(jī)拍一下、截個(gè)圖、換個(gè)設(shè)備傳一下，就沒(méi)人知道。很多時(shí)候，公司都能倒查出來(lái)。

他們還會(huì)把商業(yè)秘密保護(hù)做成制度化設(shè)計(jì)，嵌入人力資源培訓(xùn)和員工風(fēng)控管理中，比如廉潔從業(yè)培訓(xùn)、每季度的風(fēng)控通報(bào)。誰(shuí)因?yàn)樯虡I(yè)秘密被送進(jìn)去了，誰(shuí)因?yàn)槭帐芾姹婚_(kāi)除了，誰(shuí)因?yàn)閭魑募蛔坟?zé)了，這些案例一講，大家很可能被“嚇”著了。這其實(shí)就是一種高級(jí)、合法，能夠面向公司大多數(shù)人且有效的“恐嚇”。

當(dāng)然，現(xiàn)在很多大廠以信息安全、商業(yè)秘密保護(hù)為由，對(duì)員工行為的“監(jiān)控”越來(lái)越細(xì)，甚至有時(shí)候會(huì)越界。

天平的另一邊，權(quán)力濫用

我現(xiàn)在越來(lái)越明顯地感覺(jué)到一個(gè)問(wèn)題，以商業(yè)秘密為由的監(jiān)控和懲罰，正在被過(guò)度使用。

我遇到過(guò)很多被競(jìng)業(yè)限制的勞動(dòng)者，說(shuō)實(shí)話，這里面99%的人能掌握多重要的商業(yè)秘密？很多人可能就是一個(gè)P5、P6的普通員工，但公司動(dòng)不動(dòng)就以商業(yè)秘密為由起訴兩倍甚至五倍年薪的違約金。

我有時(shí)會(huì)問(wèn)企業(yè)法務(wù)，你們?yōu)槭裁匆@么做？法務(wù)拍著胸脯說(shuō)，我們是為了保護(hù)公司的商業(yè)秘密。

但我心里想的是，去你們的，哪有那么崇高？

很多時(shí)候，這只是一個(gè)表面上正義凜然的理由。起訴正在變成一種搞人的手段和武器。我遇到過(guò)太多公司，用各種奇奇怪怪的理由包裝自己，實(shí)際上只是內(nèi)部山頭之間在排除異己。

這種變化，也正在加深公司和員工之間的信任危機(jī)。

拿互聯(lián)網(wǎng)公司來(lái)說(shuō)。十年前，大家提到這個(gè)行業(yè)，常用的詞是開(kāi)放、創(chuàng)新、包容、鼓勵(lì)個(gè)體活躍。但現(xiàn)在你再問(wèn)一個(gè)年輕人，他怎么形容大廠？

很多人的第一反應(yīng)可能是：公司大、制度嚴(yán)格、規(guī)范特別多，自己像一顆螺絲釘，沒(méi)有價(jià)值感。還有就是卷，不開(kāi)心。

這種變化當(dāng)然有很多原因。但我覺(jué)得，企業(yè)與員工之間的不信任是其中很重要的一部分。

當(dāng)公司越來(lái)越不信任員工，它對(duì)員工的管理一定會(huì)越來(lái)越嚴(yán)格。而這種嚴(yán)格，會(huì)慢慢消耗掉員工的主動(dòng)性。

我現(xiàn)在經(jīng)常做大廠相關(guān)的競(jìng)業(yè)限制案子，會(huì)發(fā)現(xiàn)員工入職要簽的東西比過(guò)去多太多了。勞動(dòng)合同十幾二十頁(yè)，后面還有保密協(xié)議、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議、各種承諾書(shū)，還有規(guī)章制度學(xué)習(xí)會(huì)。

一個(gè)剛畢業(yè)的年輕人，剛進(jìn)公司還沒(méi)開(kāi)始工作，先看到一堆條款：競(jìng)業(yè)限制協(xié)議寫(xiě)著五倍年薪違約金，保密協(xié)議十幾頁(yè)，里面反復(fù)強(qiáng)調(diào)什么是保密信息，什么行為會(huì)被開(kāi)掉，什么行為會(huì)被追責(zé)。他看完以后心里會(huì)是什么感覺(jué)？

他剛進(jìn)公司那團(tuán)火，就算沒(méi)被澆滅，也會(huì)小很多。

在后面的工作里，員工肯定會(huì)越來(lái)越把安全放在第一位。他會(huì)想，我可以犧牲效率，我可以不追求最優(yōu)解，我可以少溝通、少表達(dá)、少分享，但我一定不能出錯(cuò)。

站在個(gè)人角度，這沒(méi)有錯(cuò)。但如果放到整個(gè)公司層面，公司的效率、創(chuàng)新、協(xié)作都會(huì)受到影響。

離職的時(shí)候，這種不信任會(huì)更明顯。

有些公司看每一個(gè)離職員工都像在看潛在風(fēng)險(xiǎn)。它會(huì)覺(jué)得，公司培養(yǎng)你這么多年，你是不是要帶著我的商業(yè)秘密走？你是不是要去競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手那里？你是不是要挖我的客戶、用我的技術(shù)？

然后，要么啟動(dòng)競(jìng)業(yè)限制，要么追商業(yè)秘密，倒查員工離職前下載了什么文件、發(fā)了什么郵件、登錄了什么系統(tǒng)。

但公司有時(shí)候也應(yīng)該捫心自問(wèn)一下：你到底有什么東西真的值得保護(hù)？你說(shuō)公司培養(yǎng)了員工很多年，可員工也為公司工作了很多年。公司不能只看到自己投入了什么，卻看不到員工已經(jīng)交付了什么。如果雙方始終是這種互相防備的狀態(tài)，信任是不可能建立起來(lái)的。

這幾年我能明顯感受到勞資矛盾在擴(kuò)大，那些總是被上司搞，或者處于被裁的邊緣的人，會(huì)對(duì)公司產(chǎn)生極大的不滿。

我之前有一個(gè)案子，是一個(gè)剛進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不久的年輕人，他的上司要把他優(yōu)化掉。他特別憤怒。正好那段時(shí)間，有個(gè)咨詢(xún)公司聯(lián)系他，想花錢(qián)買(mǎi)咨詢(xún)，他就答應(yīng)了。

這個(gè)年輕人后來(lái)跟我說(shuō)，自己當(dāng)時(shí)已經(jīng)被憤怒沖昏了頭。他只收了咨詢(xún)公司兩個(gè)小時(shí)的錢(qián)，但給人家講了十幾個(gè)小時(shí)，免費(fèi)贈(zèng)送的那種。對(duì)方說(shuō)要不多給點(diǎn)，他還說(shuō)不用，事前談的兩小時(shí)，就收兩小時(shí)的錢(qián)。我不在意錢(qián)，就是要告訴你信息。

后來(lái)當(dāng)然被公司知道了。雖然沒(méi)有構(gòu)成刑事犯罪，但整個(gè)事情鬧得很難看，他自己也非常后悔，但已經(jīng)來(lái)不及了。

現(xiàn)在還有一個(gè)趨勢(shì)，是商業(yè)秘密和競(jìng)業(yè)限制的起訴權(quán)利，會(huì)被惡意用作商業(yè)戰(zhàn)爭(zhēng)的手段。比如上市狙擊，融資狙擊，這類(lèi)事情在新能源行業(yè)尤其多。

我舉一個(gè)例子。

有一個(gè)技術(shù)很厲害的博士，原來(lái)是新能源行業(yè)某家公司的副總，后來(lái)離職創(chuàng)業(yè)。他的公司發(fā)展很快，融資也拉得很快。最后有一家非常重要的大機(jī)構(gòu)準(zhǔn)備進(jìn)來(lái)，這筆錢(qián)如果進(jìn)來(lái)，公司估值和行業(yè)影響力會(huì)明顯上一個(gè)臺(tái)階。

就在這個(gè)節(jié)點(diǎn)，前司突然發(fā)起了競(jìng)業(yè)限制和商業(yè)秘密相關(guān)的訴訟，說(shuō)這個(gè)核心人員違反競(jìng)業(yè)限制，要求他停止侵權(quán)，并要求賠償。

這個(gè)博士在離職前其實(shí)已經(jīng)非常謹(jǐn)慎了。他擔(dān)心以后出現(xiàn)糾紛，所以和前司簽過(guò)協(xié)議。他放棄了一些期權(quán)、獎(jiǎng)金，換取了前司一個(gè)承諾：以后不追究他的競(jìng)業(yè)限制和商業(yè)秘密責(zé)任。公司當(dāng)時(shí)也出了承諾函。

但即便如此，公司明知道有這個(gè)承諾函，知道案子大概率打不贏，還是在關(guān)鍵融資節(jié)點(diǎn)發(fā)起了訴訟。

最后案子贏了，但融資跑了，窗口期錯(cuò)過(guò)了，在商業(yè)上，我們還是輸了。

所以你看，商業(yè)秘密保護(hù)不是一個(gè)簡(jiǎn)單的是非題。公司當(dāng)然要保護(hù)核心商業(yè)秘密，因?yàn)檫@關(guān)系到一家公司的生死存亡。但如果“保護(hù)商業(yè)秘密”被無(wú)限擴(kuò)大，變成監(jiān)控員工、懲戒離職者、打擊創(chuàng)業(yè)者，甚至內(nèi)部斗爭(zhēng)的工具，它同樣會(huì)影響一家公司的發(fā)展與成長(zhǎng)。

公司要防住對(duì)手，但不能把所有員工都當(dāng)成對(duì)手。